上市公司的收購兼并是指投資者依法購買股份有限公司已發(fā)行上市的股份，從而獲得該上市公司控制權(quán)的行為。狹義的上市公司收購兼并即要約收購，是指收購方通過向目標公司股東發(fā)出收購要約的方式購買該公司的有表決權(quán)證券的行為；廣義的上市公司收購兼并，除要約收購以外，還包括協(xié)議收購，即收購方通過與目標公司的股票持有人達成收購協(xié)議的方式進行收購。我國證券法中上市公司收購兼并取廣義含義，即我國上市公司收購可以采取要約收購或者協(xié)議收購的方式。

收購兼并控股

上市公司的收購兼并在本質(zhì)上即為證券買賣，具有證券交易的性質(zhì)。公司收購通常涉及三方利益關(guān)系人，即收購方、出售者及目標公司或上市公司。由于各國在上市公司收購問題上所持態(tài)度不同，政府機關(guān)有時會介入某些交易關(guān)系，從而成為上市公司收購的特殊主體和參與者。但是，政府機關(guān)介入上市公司收購，目的在于評價交易行為的合法性，而非直接參與交易，更非從中獲得利益，故不屬于上市公司收購的直接主體。因此，上市公司收購行為屬于市場行為范疇

一、上市公司的收購兼并的模式

根據(jù)對上市公司并購模式的研究結(jié)果，以及在為客戶提供并購服務時對并購主體選擇進行的研究探討，總結(jié)出上市公司在開展投資并購時，在并購主體的選擇上至少有4種可能方案：1、以上市公司作為投資主體直接展開投資并購；

2、由大股東成立子公司作為投資主體展開投資并購，配套資產(chǎn)注入行動；

3、由大股東出資成立產(chǎn)業(yè)并購基金作為投資主體展開投資并購；

4、由上市公司出資成立產(chǎn)業(yè)并購基金作為投資主體展開投資并購，未來配套資產(chǎn)注入等行動。

二、上市公司的收購兼并的主要法律法規(guī)

（一）法律：由全國人大或其常委會制定通過

1、《證券法》（2006年1月1日起施行）：第二章證券發(fā)行、第四章上市公司的收購，是并購重組法律體系的基礎(chǔ)與核心。

2、《公司法》（2006年1月1日起施行）：第九章公司合并、分立、增資、減資，對并購重組中的吸收合并、分拆上市、定向增發(fā)、縮股等進行規(guī)范。

（1）吸收合并

《公司法》第173條：“公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個公司吸收其他公司為吸收手柄，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散”。

（2）異議股東股份收買請求權(quán)

《公司法》第143條：“公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的”。

3、《企業(yè)破產(chǎn)法》（2007年6月1日起施行）

新增破產(chǎn)重整制度，為上市公司并購重組提供新的法律路徑。注意：上市公司破產(chǎn)重整中慎用出資人權(quán)益削減方式，如果一定要用，應采取保護股東尤其是社會公眾股東的權(quán)益的措施，如提供網(wǎng)絡(luò)投票方式等。

4、《反壟斷法》（2008年8月1日起施行）：第四章經(jīng)營者集中第二十條：“經(jīng)營者集中是指下列情形：（一）經(jīng)營者集中；（二）經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；（三）經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響”。

第二十一條：“經(jīng)營者集中達到國務院規(guī)定的申報標準的，經(jīng)營者應當事先向國務院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，未申報的不得實施集中”。

第三十一條：“對外資并購境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進行經(jīng)營者集中審查外，還應當按照國家有關(guān)規(guī)定進行國家安全審查”。

（二）行政法規(guī)和法規(guī)性文件：由國務院制定或批準

1、《上市公司監(jiān)管條例（征求意見稿）》（已起草完畢）第六章發(fā)行證券、收購、重大資產(chǎn)重組、合并及分立

2、《國務院辦公廳關(guān)于當前金融促進經(jīng)濟發(fā)展的若干意見》（2008年12月8日）

（1）支持有條件的企業(yè)利用資本市場開展兼并重組，促進上市公司行業(yè)整合和產(chǎn)業(yè)升級，減少審批環(huán)節(jié)，提升市場效率，不斷提高上市公司競爭力。

（2）允許商業(yè)銀行對境內(nèi)外企業(yè)發(fā)放并購貸款。研究完善企業(yè)并購稅收政策，積極推動企業(yè)兼并重組。

（三）部門規(guī)章：由證券監(jiān)管機構(gòu)等制定

1、《上市公司收購管理辦法》（2008年8月27日修訂證監(jiān)會令第56號）

（1）《投資者違規(guī)超比例買賣股份問題》《辦法》第13條規(guī)定：“通過證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達到一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應當在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報告，抄報該上市公司所在地的中國證監(jiān)會派出機構(gòu)，通知該上市公司，并予公告：在上訴期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應當依照前款規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內(nèi)和作出報告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。

（2）敵意收購問題

全流通下通過二級市場舉牌和“敵意收購”大大增加；“兩低一高“（第一大股東持股比例、持股市值偏低而凈資產(chǎn)收益率又高）的上市公司最易成為收購目標。

2、《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（2008年5月18日起實施，證監(jiān)會令第53號）

《重組辦法》的主要創(chuàng)新之處：

（1）審核制度的調(diào)整《重組辦法》將之前《關(guān)于上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)若干問題的通知》（簡稱105號文，已廢止）規(guī)定的“始終審核備案制”改為“事后核準制”新規(guī)定的重組流程：董事會決議、股東大會決議、證監(jiān)會審核、實施

（2）取消長期連續(xù)停牌制度，目前最長可以停牌30天。（3）取消與證監(jiān)會的預溝通制度

以股東大會作出重大資產(chǎn)重組決議為時間界限，交易所與證監(jiān)會分工合作：之前由交易所對重大資產(chǎn)重組預案進行形式審查；之后由證監(jiān)會上市部并購一處和并購而出對重大資產(chǎn)重組中法律問題和財務問題進行審核，必要時提交并購重組委審議。

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